
模塊一:訴前階段怎么備?
1.不良貸款選擇訴訟的范圍、標準
(1)逾期天數(shù);
(2)逾期原因;
(3)財產(chǎn)狀況;
(4)當?shù)厮痉ㄕ撸?/span>
(5)銀行自身原因等。
2.訴訟材料的準備
(1)內(nèi)設(shè)專門清收機構(gòu)職責(zé);
(2)法務(wù)(律師)職責(zé);
(3)放款部門(支行)職責(zé);
(4)實行疑難問題會診制度。
3.訴前保全的申請
(1)明確“每案必?!?的原則;
(2)放款部門(支行)職責(zé);
(3)法務(wù)(律師)職責(zé)。
模塊二 審理階段怎么打?
1.立案環(huán)節(jié)
(1)立案現(xiàn)狀:①立案難;②立案慢;③不立案。
(2)現(xiàn)狀原因:①經(jīng)濟形勢影響;②案多人少;③人員素質(zhì);④法院制度;⑤銀行自身原因。
(3)破除立案難的建議:①經(jīng)費保障;②專人溝通;③訴訟策略;④立案技巧等。
2.審判環(huán)節(jié)
(1)審判現(xiàn)狀:①審判較其他案件普遍周期長;②送達程序存在瑕疵;③部分擔保人免責(zé)等。
(2)現(xiàn)狀原因:①被告人數(shù)眾多導(dǎo)致送達難;②法院工作人員素質(zhì)及工作效率問題;③銀行自身證據(jù)準備嚴重紕漏;④信貸手續(xù)存在瑕疵等。
(3)解決問題的建議:①全面約定送達地址;②專人負責(zé)對接承辦法官;③專門經(jīng)費保障;④完備證據(jù)財產(chǎn);⑤嚴把信貸業(yè)務(wù)質(zhì)量等。
模塊三:敗訴風(fēng)險怎么防?
1.當所有法定繼承放棄繼承遺產(chǎn)時,債權(quán)人如何列明被告?——《民法典》第1147條
延伸問題:就擔保債務(wù)的繼承問題,債權(quán)人如何確定訴訟策略?
2.法院能否對保證期間屆滿的事實進行主動審查?——《民法典》第692條第1款、《<民法典>有關(guān)擔保部分的解釋》第34條
延伸問題:1.保證期間過后,經(jīng)債權(quán)人催收,保證人在催收證明上簽字,債權(quán)人能依此繼續(xù)主張保證責(zé)任嗎?2.超過訴訟時效,債務(wù)人又在催收通知書上簽字,算數(shù)嗎?3.超抵押權(quán)存續(xù)期間,抵押人又在催收通知書上簽字,算數(shù)嗎?
3.在保證期間內(nèi),債權(quán)人僅向部分保證人主張權(quán)利,效力是否及于其他保證人?——《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第29條
延伸問題:債權(quán)人對個別保證人超過保證期間,其他保證人能否因此抗辯部分免責(zé)?
4.民辦學(xué)校和民辦醫(yī)院是否具有保證人資格?——《民法典》第683條、《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第6條第2款
延伸問題:村委會或居民委員會是否具有保證人資格?——《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第5條
5.公司對外擔保,未經(jīng)公司決議,擔保是否有效?——《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第7條、第8條
延伸問題:1.上市公司對外擔保是否更加嚴苛?2.分公司對外擔保的有效條件?3.公司債務(wù)加入的有效條件?
6.貸款展期協(xié)議未征得保證人書面同意,保證人是否免責(zé)?——《民法典》第695條
延伸問題:1.若保證合同約定借款金額、期限、用途等重要信息發(fā)生變更無需通知保證人,該約定有效嗎?2.債權(quán)人應(yīng)如何完善貸款展期手續(xù)?
7.債權(quán)人能否以特別約定的方式將保證人免予承擔擔保責(zé)任的法定情形予以排除呢?——《民法典》第695條
8.借新還舊,保證人何種情形下免責(zé)?——《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第16條第1款
思考:債權(quán)人如何完善合同規(guī)避保證人免責(zé)的風(fēng)險?
9.債權(quán)人明確免除某個保證人責(zé)任的,其他保證人能否免責(zé)?——《民法典》第519條、《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第13條
思考:債權(quán)人免除部分保證人的責(zé)任,其他保證人到底應(yīng)免除多少?
10.撤訴是否產(chǎn)生向保證人主張了保證責(zé)任的效力?——《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第31條第2款
思考:債權(quán)人何種行為能產(chǎn)生訴訟時效的中斷?以及注意留存哪些證據(jù)?
11.債務(wù)人的物保和第三人的物保、人保并存時,債權(quán)人是否必須先以債務(wù)人提供的物保實現(xiàn)債權(quán)?——《民法典》第392條
思考:如何完善合同條款,明確約定清償順序?
12.登記在一方名下的房屋,未經(jīng)配偶同意擅自設(shè)定抵押,抵押是否有效?——《民法典》第311條
13.父母將未成年人名下的房屋設(shè)立抵押,抵押有效嗎?——《民法典》第35條
思考:善意抵押權(quán)人的注意義務(wù)有哪些?(債權(quán)人如何履行審查義務(wù)?)
14.簽訂抵押合同未辦理抵押登記,抵押人是否不再承擔責(zé)任?——《民法典》第402條、《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第46條
思考:如何完善合同條款降低抵押人事后不配合辦理抵押登記的風(fēng)險?
15.抵押登記僅登記本金,合同約定的擔保范圍還包括利息等附屬債權(quán),以哪個為準?——《<民法典>有關(guān)擔保制度的解釋》第47條、第48條
16.抵押權(quán)人未在主債權(quán)的訴訟時效內(nèi)行使抵押權(quán),喪失抵押權(quán)嗎?——《民法典》第419條
思考:抵押人未抗辯抵押權(quán)存續(xù)期間已過,法院能否主動審查?
模塊四:執(zhí)行階段怎么執(zhí)?
(一)執(zhí)行現(xiàn)狀
1.執(zhí)行立案難;
2.查控財產(chǎn)、拍賣財產(chǎn)拖延;
3.上失信、限高、司法拘留等強制措施條件苛刻;
(二)現(xiàn)狀原因
1.執(zhí)行人員素質(zhì)較審判普遍低;
2.銀行代理人(律師)缺乏有效跟進;
3.銀行代理人對執(zhí)行法律、司法解釋不熟悉;
(三)緩解執(zhí)行難的建議
1.銀行保障執(zhí)行經(jīng)費、專人負責(zé)跟蹤具體案件;
2.積極協(xié)調(diào)法院,爭取集中案件交由固定執(zhí)行法官或執(zhí)行團隊負責(zé);
3.加強銀行員工培訓(xùn),熟練掌握執(zhí)行法律、司法解釋;
4.定時內(nèi)部督導(dǎo),重點推進抵押物、查封財產(chǎn)的處置。
(四)執(zhí)行常見疑難問題
1.債權(quán)人以物抵債超出債權(quán)部分的財產(chǎn),差額部分是否必須先支付法院?
2.以物抵債資產(chǎn)未及時辦理過戶手續(xù)的風(fēng)險?
3.流拍或者變賣不成的財產(chǎn),申請執(zhí)行人除了接受抵債外,還有其他救濟途徑嗎?
思考:執(zhí)行案件當事人能否因拍賣評估價值過低(或有瑕疵)要求重新評估拍賣?
4.如何識別第三人惡意提起第三人執(zhí)行異議(包括執(zhí)行異議之訴)?以及如何應(yīng)訴?
5.首封法院與抵押物執(zhí)行法院非同一法院,造成法院之間打架,如何有效推動抵押物處置?
6.唯一住房作為抵押物或查封物的,如何推進法院繼續(xù)執(zhí)行?
7.銀行如何利用好抵押物(或查封物)拍賣過程中降價規(guī)定,平衡好既要抵押物能夠被處置,同時處置價值合理?(如何限制執(zhí)行法官拍賣款降價的自由裁量權(quán)?)
8.抵押物(或查封物)處置后,抵押人故意不騰清房屋,銀行要不要負責(zé)?
9.抵押物(查封物)處置后,稅費由誰負擔?
10.如何執(zhí)行債務(wù)人未到期債權(quán)和未支取收入?
11.申請強制執(zhí)行如何確定管轄法院?
12.達成執(zhí)行和解后,能否申請繼續(xù)執(zhí)行原生效法律文書?
13.執(zhí)行中止、執(zhí)行終結(jié)以及終結(jié)本次執(zhí)行三者傻傻分不清楚?
14.能否因執(zhí)行和解協(xié)議中的擔保承諾直接追加擔保人為被執(zhí)行人?
15.在公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時,債權(quán)人可否申請執(zhí)行股東個人財產(chǎn)?
16.執(zhí)行程序中能否以公司與股東存在財產(chǎn)和人格混同為由追加股東為被執(zhí)行人?
17.能否追加被冒名的股東為被執(zhí)行人并要求其承擔出資不實責(zé)任?
18.股東無償接受公司財產(chǎn)的,可否追加該股東為被執(zhí)行人?
19.生效文書確定的個人債務(wù),能否追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人?
20.被執(zhí)行人死亡,能否追加其繼承人或遺產(chǎn)管理人為被執(zhí)行人?
21.被執(zhí)行人是法人分支機構(gòu)的,可否追加被執(zhí)行該法人的財產(chǎn)?
22.債務(wù)人購買的期房能否被執(zhí)行?
23.執(zhí)行程序中抵押權(quán)人如何應(yīng)對抵押物上的租賃負擔?
24.案外人能否僅以以物抵債協(xié)議阻卻法院對房屋的強制執(zhí)行?
25.多債權(quán)人對同一被執(zhí)行人財產(chǎn)申請參與分配方案的,清償順序如何確定?
26.對強制執(zhí)行分配方案有異議時,當事人應(yīng)如何有效維權(quán)?
27.金融債權(quán)遲延履行金如何計算?
28.終結(jié)本次執(zhí)行后能否繼續(xù)計算遲延履行金?
29.在刑民交叉案件中普通債權(quán)人與被害人如何分配被執(zhí)行人的財產(chǎn)?
模塊五:強制措施怎么用?
1.執(zhí)行強制措施概述
介紹、意義、及常見手段;
2.罰款
(1)概念
(2)操作流程;
(3)適用中的技巧;
(4)確定罰款的數(shù)額;
(5)典型案例。
3.限制出境
(1)概念
(2)操作流程
(3)操作中的難點
①適用較少的原因;
②實施限制出境應(yīng)注意的問題;
(3)典型案例
案例一;案例二;案例三;
(4)實務(wù)提示
4.拘留
(1)概念;
(2)拘留事項;
(3)操作流程;
(4)操作中的注意;
(5)司法拘留適用的例外;
(6)典型案例。
5.失信登記
(1)概念;
(2)操作流程;
(3)不得納入失信名單的情形;
(4)適用中的技巧;
(5)典型案例。
6.限制高消費
(1)概念;(2)操作流程;
(3)注意事項:
①受限制的消費行為;
②限高令送達問題;
③限高令的解除;
④違反限高令的處罰
7.拒執(zhí)罪
(1)概念
(2)全國人大常委會解讀:“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴重”的情形;
(3)最高院解讀“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行,情節(jié)嚴重的情形”;
(4)操作流程;
(5)適用中的技巧;
(6)典型案例
模塊六:侵害債權(quán)怎么護?
路徑一:保全財產(chǎn)
路徑二:債權(quán)人撤銷權(quán)
路徑三:第三人撤銷之訴
路徑四:代位權(quán)訴訟
路徑五:執(zhí)行異議之訴
路徑六:追加被執(zhí)行人
路徑七:人格混同訴訟
民建會員;
曾任法官十年內(nèi):某地級市主城區(qū)法院入額法官、金融庭庭長;曾任銀行高管兩年:某城商行總行法務(wù)部負責(zé)人;
現(xiàn)北京中企清大教育集團專家顧問;現(xiàn)北京凱耀律師事務(wù)所金融部主任;兼河北工程大學(xué)法律碩士生導(dǎo)師;
2018年編寫《合同糾紛裁判規(guī)則與法律適用》(中國法制出版社),書中案例均來自10余年親自審理案件;
2019年主編《金融借款合同糾紛常見問題與法院裁判觀點》(人民法院出版社),主要解答金融糾紛中常見的法律問題;
2020年12月主編《公司人格混同訴訟裁判規(guī)則與典型案例》(人民法院出版社),主要針對公司或股東逃避債務(wù)現(xiàn)象,提供解決思路和措施。
2021年3月編寫《金融擔保實務(wù)常見法律問題一本通》,針對金融擔保實務(wù)常見的問題,以《民法典》及擔保制度司法解釋為解答依據(jù)。
公眾號“彰平說合同”創(chuàng)始人,原創(chuàng)金融法律文章230余篇。